Obowiązek zwołania zgromadzenia wspólników w celu powzięcia uchwały dotyczącej dalszego istnienia spółki

[27.11.2014] Jeżeli bilans sporządzony przez zarząd wykaże stratę przewyższającą sumę kapitałów zapasowego i rezerwowych oraz połowę kapitału zakładowego, zarząd jest obowiązany niezwłocznie zwołać zgromadzenie wspólników.

Zgodnie z art. 233 Kodeksu spółek handlowych (dalej jako k.s.h.), jeżeli bilans sporządzony przez zarząd wykaże stratę przewyższającą sumę kapitałów zapasowego i rezerwowych oraz połowę kapitału zakładowego, zarząd jest obowiązany niezwłocznie zwołać zgromadzenie wspólników w celu powzięcia uchwały dotyczącej dalszego istnienia spółki.

Przepis powyższy wskazuje przyczyny, których zaistnienie powoduje zagrożenie bytu spółki. Zagrożeniem tym jest osiągnięcie przez spółkę z o.o. straty w wysokości sumy kapitałów zapasowego i kapitałów rezerwowych oraz połowę kapitału zakładowego. Informacja o trudnej sytuacji finansowej wynikać powinna z posiadanej przez zarząd informacji. W przypadku, gdy według wiedzy zarządu zachodzą przesłanki w skazane w komentowanym przepisie powinien on zarządzić sporządzenie bilansu spółki ad hoc. Możliwe jest również wykorzystanie informacji, którą zarząd posiądzie dopiero po sporządzeniu bilansu spółki.

Powzięcie informacji o zaistnieniu stanu zagrożenia generuje po stronie zarządu spółki z o.o. obowiązek  zwołania zgromadzenia wspólników.  Przepis art. 233 k.s.h. wyraźnie wskazuje na obowiązek zwołania  zgromadzenia wspólników, zatem uchwała dotycząca dalszego istnienia spółki nie może być podjęta w trybie art. 227 §2 k.s.h. Zatem nie jest możliwe podjęcie uchwały dotyczącej bytu spółki nawet  jeżeli wszyscy wspólnicy wyrażą na piśmie zgodę.
 
Zwołanie zgromadzenia odbyć według reguł przyjętych dla zwoływania zgromadzeń wspólników. Zatem jeżeli umowa spółki nie wprowadziła odrębnych regulacji, to zgodnie z art. 238 k.s.h. zgromadzenie wspólników zwołuje się za pomocą listów poleconych lub przesyłek nadanych pocztą kurierską, wysłanych co najmniej dwa tygodnie przed terminem zgromadzenia wspólników. Zamiast listu poleconego lub przesyłki nadanej pocztą kurierską, zawiadomienie może być wysłane wspólnikowi pocztą elektroniczną, jeżeli uprzednio wyraził na to pisemną zgodę, podając adres, na który zawiadomienie powinno być wysłane. Obowiązek zarządu zostanie również zrealizowany, jeżeli zgodnie z art. 240 k.s.h., po informacji uzyskanej od zarządu cały kapitał zakładowy będzie reprezentowany na posiedzeniu i nikt z obecnych nie sprzeciwi się odbyciu tego zgromadzenia.

Wspólnicy powinni podjąć uchwałę dotyczącą dalszego istnienie spółki z o.o., mogą więc zadecydować o rozwiązaniu spółki lub podjęciu kroków zmierzających w kierunku wniosku o ogłoszenie upadłości, bądź uchwalić plan naprawczy. W przypadku podjęcia uchwały mającej na celu poprawę sytuacji w spółce, wspólnicy mogą przeprowadzić zmiany organizacyjne, kadrowe oraz zmiany umowy spółki. Uchwała może być również podstawą do podjęcia decyzji o przekształceniu spółki w inną formę prawną czy połączeniu z inną spółką. Należy podkreślić, w przeciwieństwie do uchwały aprobującej dalszy byt spółki, uchwała o jej rozwiązaniu wymaga protokołu notarialnego.

Klaudia Szkodzińska, aplikant radcowski
Łukasz Bernatowicz, radca prawny

Treści dostarcza: ECDDP sp. z o.o.